外觀設(shè)計專利權(quán)與發(fā)明和實用新型專利權(quán)一樣，是一種無形財產(chǎn)權(quán)，其權(quán)利客體無法像有形財產(chǎn)那樣明晰地予以界定。要合理保護外觀設(shè)計專利權(quán)，必須使公眾能夠以足夠的確定程度知道外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。
在外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛案件中，要判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品是否侵犯了外觀設(shè)計專利權(quán)，首先應(yīng)當(dāng)確定權(quán)利人的外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。外觀設(shè)計專利權(quán)保護范圍的確定是外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定的基礎(chǔ)。
專利法第五十六條第二款規(guī)定：“外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。”由此可知，我國專利法保護的不是單純的外觀設(shè)計，而是與產(chǎn)品結(jié)合的外觀設(shè)計。從這一意義上說，受我國專利法保護的外觀設(shè)計必須以產(chǎn)品為載體，不能脫離產(chǎn)品而存在，我國外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍包含外觀設(shè)計及其所依附的產(chǎn)品兩個因素。
一、外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定
在實踐中，專利侵權(quán)的判定一般采取以下三個步驟：
1.確定外觀設(shè)計的保護范圍。根據(jù)專利法第56條第二款之規(guī)定，其保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。
2.確定外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品是否屬于相同或者類似產(chǎn)品。通常是以產(chǎn)品的功能、用途作為標準，同時參考國際外觀設(shè)計分類表(即洛迦諾條約)有關(guān)商品的分類。如果外觀設(shè)計專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品在功能、用途上是相同的，就可以確定二者是相同或者類似商品。如果二者在功能、用途上不相同，可以認定二者既不是相同商品，也不是類似商品，從而認定專利侵權(quán)不成立。
3.將專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行對比，判斷是否相同或者近似。外觀設(shè)計相同是指構(gòu)成外觀設(shè)計的產(chǎn)品的形狀、圖案和顏色及其組合完全一致;外觀設(shè)計相似是指使用該外觀設(shè)計有可能引起混淆，使人們誤認為使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品是專利產(chǎn)品。這一判斷通常以普通消費者的眼光，對被授予專利的外觀設(shè)計與被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計進行要部觀察，整體判斷。根據(jù)對比結(jié)果確定是構(gòu)成相同侵權(quán)、等同侵權(quán)還是不侵權(quán)。
簡單歸納為：構(gòu)成侵權(quán)的幾種情形是：
1.產(chǎn)品相同，外觀設(shè)計相同。
2.產(chǎn)品相同，外觀設(shè)計相近似。
3.產(chǎn)品屬于同類產(chǎn)品，外觀設(shè)計相同。
4.產(chǎn)品屬于同類產(chǎn)品，外觀設(shè)計相近似。
法律依據(jù)：《中華人民共和國專利法》
第三十五條
發(fā)明專利申請自申請日起三年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查;申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。
國務(wù)院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質(zhì)審查。
那么，自己開發(fā)設(shè)計的產(chǎn)品，已經(jīng)申請專利及版權(quán)，商標等，被別人抄襲，并且商用，還有什么解決方案呢？
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